החלטה בתיק ה"פ 3655-07-11 - פסקדין

1.         המבקשת (שתכונה להלן: " הנאמן"), היא הנאמן עבור מחזיקי אגרות החוב סדרה א' וסדרה ב' של חברת ליטו גרופ בע"מ (להלן: " החברה"). המשיבה 1 (להלן: " MBM") מחזיקה באגרות חוב של החברה. המבקשת עתרה כי בית המשפט יוציא תחת ידיו צו זמני, שיאסור על MBM לבצע דיספוזיציה מכול סוג ומין שהוא באגרות החוב של החברה המוחזקות בידיה, וזאת עד לקבלת פסק דין בתובענה.

העובדות

2.         MBM רכשה את השליטה בחברה ביום 11.12.2007. בעלי השליטה ב-MBM נשאו בתפקידים בחברה. המשיב 2 כיהן כמנכ"ל החברה. לאחר רכישת השליטה, MBM רכשה גם אגרות חוב של החברה - 31.55% מאגרות החוב סדרה א', ו-51.37% מאגרות החוב סדרה ב'.

3.         כעולה מהבקשה, החל מיום 31.8.08, החברה אינה פורעת את חובותיה למחזיקי אגרות החוב. הנאמן טען כי בין MBM לבין מחזיקי אגרות החוב התנהל משא ומתן בשנים 2008 ואילך ביחס לפירעון אגרות החוב, כשעל פי טענתו, אותתה MBM למחזיקי אגרות החוב במסגרת המשא ומתן, כי היא מתכוונת להגיע להסדר בחברה. לטענתו של הנאמן, במסגרת המשא ומתן, דובר על כך כי יינתן יחס שונה לאגרות החוב שבהן החזיקה MBM, לעומת אגרות החוב שהוחזקו על ידי אחרים.

4.         ביום 6.3.11 נמסרה הודעה על פיה מכרה MBM את השליטה בחברה לצד ג'. הנאמן טוען כי חרף מכירת השליטה, אגרות החוב של MBM צריכות להיות נדחות בפירעונן לעומת אגרות החוב המוחזקות על ידי הציבור, כפי שהיה המצב לו היתה MBM מוסיפה להיות בעל השליטה. יתרה מזאת, הוא עותר כאמור במסגרת הבקשה הנוכחית כי בית המשפט יאסור - עד לדיון בתביעה העיקרית, על MBM למכור את אגרות החוב שבידיה לצדדים שלישיים.

5.         בקשת הנאמן מבוססת על הוראת ס' 52יד 1 לחוק ניירות ערך התשכ"ח - 1968. הסעיף קובע כי:

" 52 יד1. (א)   בעל שליטה, בתאגיד מדווח בקשיים, המחזיק בתעודות התחייבות של התאגיד, לא יהיה זכאי לפירעון ההתחייבויות כלפיו מאת התאגיד אלא לאחר שהתאגיד פרע במלואן את כל התחייבויותיו כלפי מחזיקים אחרים בתעודות התחייבות, לרבות תשלום ריבית והפרשי הצמדה, על פי הקבוע בשטר הנאמנות; בסעיף זה -

"תאגיד מדווח בקשיים" - תאגיד מדווח שהודיע כי אין באפשרותו לפרוע את התחייבויותיו לפי תעודות התחייבות, תאגיד מדווח שלא פרע את התחייבויותיו כאמור או תאגיד מדווח שלא פרע את התחייבויותיו כאמור או תאגיד מדווח בהליכי פירוק או כינוס נכסים לפי פקודת החברות [נוסח חדש], התשמ"ג-1983;

"החזקה" - כהדרתה בסעיף 1, למעט החזקה בתעודות התחייבות של בעל שליטה בתאגיד מדווח בקשיים באחד מאופנים אלה:

       (1)    באמצעות חברה שהתאגיד המדווח בקשיים שהנפיק תעודות התחייבות מחזיק במניותיה, ובלבד ששאר המחזיקים במניות החברה כאמור אינם נשלטים בידי בעל השליטה בתאגיד המדווח בקשיים;

       (2)    באמצעות משקיע מהמשקיעים המנויים בפרטים (1) עד (4) לתוספת הראשונה;

       (3)    בנאמנות עבור אחר ובלבד שאינו בעל שליטה בתאגיד המדווח בקשיים;

                        "תעודות התחייבות" - כהגדרתן בסעיף 35א.

                 (ב)   הוראות סעיף קטן (א) לא יחולו בהתקיים אחד מאלה:

(1)  נקבע אחרת, במפורש, במסגרת פשרה או הסדר שאושרו בהחלטה מיוחדת באסיפה של מחזיקי תעודות ההתחייבות מאותה סדרה, או במסגרת פשרה או הסדר שאושרו לפי סעיף 350 לחוק החברות; לעניין הצבעה באסיפה לא תבוא בחשבון הצבעתם של בעלי שליטה המחזיקים בתעודות ההתחייבות;

(2)  בעל השליטה מחזיק בתעודות ההתחייבות משעה שהונפקו לראשונה."

6.         הסעיף מתייחס אם כן לתאגיד שהודיע כי אינו יכול לפרוע את התחייבויותיו או שלא פרע את התחייבויותיו. באשר לתאגיד כזה, נדחות זכויותיו של בעל השליטה בו, והוא זכאי לכך כי ההתחייבויות של התאגיד כלפיו ייפרעו, רק לאחר פירעון כל יתר ההתחייבויות של התאגיד לבעלי אג"ח אחרים. כעולה מס"' (ב)(2), הסעיף אינו חל על בעל שליטה המחזיק באג"ח מהנפקתם הראשונה.

7.         אין חולק כי כיום MBM אינה עוד בעלת שליטה בחברה. אולם, לטענת הנאמן, מטרתה של עסקת מכירת השליטה על ידי MBM היתה לחמוק מהוראות ס' 52יד1 הנ"ל. לכן, יש להוסיף ולראות את MBM כבעלת השליטה, מבחינה זו שאגרות החוב המוחזקות על ידיה צריכות להיות נחותות, לעומת אלה המוחזקות על ידי מחזיקים אחרים. מטעם זה בקש הנאמן כאמור גם למנוע מ-MBM למכור את אגרות החוב שלה לאחרים.